檢察日?qǐng)?bào)正義網(wǎng)推出互聯(lián)網(wǎng)疫情防控法律咨詢平臺(tái)——法律答“疫”，為群眾提供公益性疫情防控法律咨詢服務(wù)，第一時(shí)間解決群眾的法律需求，同時(shí)也加強(qiáng)對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的普法宣傳。

黑龍江省大慶市讓胡路區(qū)人民檢察院第二檢察部主任孫學(xué)財(cái)：

一、福利院不能免責(zé)。免責(zé)條款是以意思表示為要約，以限制或免除當(dāng)事人未來(lái)責(zé)任為目的，屬于民事法律行為，我國(guó)法律對(duì)免責(zé)條款限制很嚴(yán)厲。根據(jù)《合同法》第五十三條：合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：(一)造成對(duì)方人身傷害的；(二)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。但我國(guó)法律也對(duì)免責(zé)協(xié)議的內(nèi)容作出有效規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《民法總則》第一百四十三條：“具備下列條件的民事法律行為有效：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(二)意思表示真實(shí)；(三)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗?！备鶕?jù)您提供咨詢信息，你與福利院之間簽訂的是自費(fèi)寄養(yǎng)老年人協(xié)議，對(duì)此份協(xié)議中約定的免責(zé)條款是否有效，不是約定本身，而是您與福利院的雙方合同權(quán)利義務(wù)的是否對(duì)等問(wèn)題，這就要求，福利院不能在義務(wù)上無(wú)限放任，老年人出現(xiàn)什么損害后果均能以一紙聲明來(lái)免責(zé)。老人是在福利院把頭磕傷的，是因?yàn)榭醋o(hù)人員的失職失責(zé)，使老年人受到侵害的，福利院是不能免責(zé)的；但您這方也不能一味享有權(quán)利。如，讓福利院明顯過(guò)低的收取費(fèi)用，不能讓老年人受一點(diǎn)委屈、有一點(diǎn)兒的磕碰等。因此，協(xié)議免責(zé)就真的免責(zé)嗎?答案是否定的。真正意義上的免責(zé)是不存在的，要看福利院的免責(zé)條款是否違反我國(guó)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，如把本應(yīng)盡到的職能出現(xiàn)了失職失責(zé)，即使在免責(zé)條款里有，也不能因此免除福利院的責(zé)任。當(dāng)然，如果老年人的損害系第三人侵權(quán)、福利院在日?？醋o(hù)和及組織集體活動(dòng)中存有過(guò)錯(cuò)，您可根據(jù)福利院的過(guò)錯(cuò)程度來(lái)主張權(quán)利。您提到是因?yàn)楦＠旱墓芾硎韬龆l(fā)生了損害后果，那么，此時(shí)就應(yīng)當(dāng)由作為責(zé)任主體的福利院來(lái)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

二、關(guān)于另請(qǐng)保姆及增加費(fèi)用。這就涉及您與福利院之間寄養(yǎng)老年人合同的變更和解除問(wèn)題。在您與福利院成立并履行寄養(yǎng)合同后，福利院要求向您提出了提高看護(hù)等級(jí)、另請(qǐng)保姆照顧的要求，致使原有合同約定的內(nèi)容發(fā)生改變。根據(jù)我國(guó)《合同法》第七十七條：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。如果您同意另行聘請(qǐng)保姆和支付增加的寄養(yǎng)費(fèi)用，雙方協(xié)商一致可以變更原來(lái)的簽訂的合同。如果您同意福利院幫助聯(lián)系其他養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，那么因此行為所產(chǎn)生的費(fèi)用理應(yīng)由您承擔(dān)。此外，如果您不同意另請(qǐng)保姆照顧，也不同意增加寄養(yǎng)費(fèi)用，就涉及合同的解除。根據(jù)我國(guó)《合同法》第九十七條：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。該條規(guī)定，確立了合同解除的兩方面效力：一是向?qū)?lái)發(fā)生效力，即終止履行；二是合同解除可以產(chǎn)生溯及力，對(duì)寄養(yǎng)老人期間，如果福利院老年人所發(fā)生的損害后果有責(zé)任，您可以繼續(xù)依法、依福利院存在的過(guò)錯(cuò)要求賠償。

三、如果您發(fā)現(xiàn)福利院對(duì)落實(shí)防控疫情工作不到位，對(duì)過(guò)往福利院的人員登記、測(cè)量體溫等不嚴(yán)格，可向轄區(qū)疫情管控單位或者部門反映，以便立即整改，全面做好疫情防控工作。

河北省趙縣人民檢察院檢察官郭景茹：

問(wèn)題收悉。首先我對(duì)您在疫情期間遭遇這個(gè)情況表示理解，希望以下解答能夠幫助您解決當(dāng)下的難題。您將老人委托福利院照顧的協(xié)議，屬于委托合同性質(zhì)。

關(guān)于您的提問(wèn)，可以分以下幾個(gè)方面：

合同免責(zé)條款的效力：

由于您在提問(wèn)中未提及具體免責(zé)條款內(nèi)容及免責(zé)的條件，我將以《合同法》的一般規(guī)定予以解釋：

確認(rèn)免責(zé)條款的效力，如同確認(rèn)其它民事法律行為一樣，必須具備一定的法律要件。一般情況下，只要經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商確定的免責(zé)條款，不違背社會(huì)公共利益，法律是承認(rèn)免責(zé)條款的效力的，否則就沒(méi)有合同自由可言了。

《合同法》第53條對(duì)確認(rèn)免責(zé)條款無(wú)效作出規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：一是造成對(duì)方人身傷害；二是因故意或者重大過(guò)失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的”。之所以規(guī)定這兩種免責(zé)條款無(wú)效，是因?yàn)樗粌H違反了誠(chéng)實(shí)信用的原則，而且也侵害和損害了對(duì)方當(dāng)事人的人身權(quán)利和合法權(quán)益，所以必須堅(jiān)決禁止。

結(jié)合您的情況，福利院在委托合同生效后，對(duì)老人在福利院期間的生命財(cái)產(chǎn)安全是具有法律責(zé)任的。但基于當(dāng)前疫情特殊背景，福利院方的履行了必要的防護(hù)義務(wù)后，仍不能滿足老人的特殊護(hù)理需求的情況下，符合《民法總則》、《合同法》關(guān)于不可抗力、情勢(shì)變更的規(guī)定，福利院可以請(qǐng)求解除合同。此時(shí)為老人健康利益考慮，提出提高護(hù)理等級(jí)的建議，不構(gòu)成違約。但如果是由于福利院未盡防護(hù)職責(zé)，或提高護(hù)理服務(wù)的建議與疫情及老人的健康條件變化無(wú)關(guān)，而只是以疫情為借口免責(zé)，則屬于違約，您可與福利院自行協(xié)商;協(xié)商不成，依合同主張福利院承擔(dān)違約責(zé)任。

轉(zhuǎn)院費(fèi)用及責(zé)任：《合同法》關(guān)于委托合同，特別是轉(zhuǎn)委托的規(guī)定，受托人(現(xiàn)福利院)應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人(您這方)同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人(即待轉(zhuǎn)入的福利院)，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。如果是因?yàn)橐咔閷?dǎo)致老人的健康情況不適宜在現(xiàn)福利院繼續(xù)生活的原因，在您同意的情況下，現(xiàn)福利院將老人轉(zhuǎn)入另一個(gè)福利院的，費(fèi)用應(yīng)由您負(fù)擔(dān)。

福利院防疫措施不力的問(wèn)題：

福利院屬于人員聚集場(chǎng)所，福利院作為合同中提供居住生活服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者一方，需依照《合同法》、《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》、《國(guó)家突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急預(yù)案》以及當(dāng)?shù)胤揽夭块T出臺(tái)的防疫規(guī)定，服從當(dāng)?shù)胤揽刂笓]部門的防控要求，為老人提供必要的安全生活保障。

福利院等疫情防控工作人員未按照規(guī)范要求做好防疫、檢疫、隔離、防護(hù)、救治等工作，或在調(diào)查獲知信息后遲報(bào)、漏報(bào)、瞞報(bào)、謊報(bào)疫情，以及故意指使、強(qiáng)迫他人瞞報(bào)、緩報(bào)、謊報(bào)疫情，造成疫情擴(kuò)大或加重的，尚不夠刑事處罰的，依法給予治安處罰；構(gòu)成犯罪的，將分別按照濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、傳染病防治失職罪追究刑事責(zé)任。

該福利院防控不力的情況，您可撥打12309熱線或向當(dāng)?shù)胤酪咧笓]部門反應(yīng)，督促其嚴(yán)格履行防控職責(zé)。

在此呼吁：為戰(zhàn)勝疫情，國(guó)家傾了舉國(guó)之力，現(xiàn)下疫情得到一定控制，實(shí)屬艱難。念當(dāng)前國(guó)際疫情形勢(shì)嚴(yán)峻，國(guó)內(nèi)仍不可掉以輕心。請(qǐng)各公共場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)者、管理者繼續(xù)嚴(yán)格實(shí)施防控措施，對(duì)進(jìn)入其場(chǎng)所的人員進(jìn)行必要的登記、體溫檢測(cè)、佩戴必要的防護(hù)用品后方可進(jìn)入其經(jīng)營(yíng)的公共場(chǎng)所，并在場(chǎng)所入口處設(shè)置醒目、清晰的防控措施提示；對(duì)未采取防護(hù)措施的人員進(jìn)入場(chǎng)所者應(yīng)當(dāng)予以勸阻，對(duì)不聽(tīng)勸阻的人員依據(jù)《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》和《公共場(chǎng)所衛(wèi)生管理?xiàng)l例》的規(guī)定向相關(guān)主管部門報(bào)告，由各相關(guān)主管部門按照各自職責(zé)依法處理。

（來(lái)源：正義網(wǎng) 文字：孫學(xué)財(cái) 郭景茹）